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南充福彩中心网站:信義義務之起源

2019-05-20  來源: 金融時報   瀏覽量:
對比英國,信義義務觀念能夠在英國法中扎根,而在我國,受托人信義義務仍是紙上具文,并未受到應有的重視和應用。原因何在?這需要回到信托的起源史。

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  早期的信托與商業無關,但是事關宗教信仰和身家性命。在中世紀英國,教會沒有向國王納稅的義務,而土地上的稅負是國王最重要的財政收入。教徒將自己的土地捐贈給教會,土地集中于教會,國王流失了大量的稅收,導致國王的財政?;?。13世紀后期,英王亨利三世規定凡把土地贈與教會團體的,要得到國王的許可,擅自出讓或贈與者,要沒收其土地。為規避該法,教徒采用了用益(Use)方式。他們將土地轉讓給第三人,土地權利在第三人的名下,但是,要求第三人為教會的利益管理該土地,這就是信托的雛形:教徒是委托人,第三人是受托人,教會是受益人。之后,出現Trust(信托)一詞,代替了用益(Use)。


  最初,英國普通法不承認用益(信托)的效力,之后,英國衡平法承認信托的效力,信托受益人的權利獲得?;?,信托受托人的法定義務開始確立,即信義義務。


  歷史還可以追溯到古羅馬。據古羅馬法學家蓋尤斯在《法學階梯》一書中介紹,古羅馬已經出現遺產信托(fideicommissum)。遺產信托是古羅馬帝國中的異邦人的遺產繼承的一種形式。在古羅馬帝國,異邦人積累了大量的財富,但依照法律,異邦人不能立遺囑將自己的財產留給后人,他們的后人也沒有繼承的資格。于是,異邦人采取了遺產信托的方式規避。由于受托人背信棄義事件頻發,公元69年,元老院承認了遺產信托的效力,確立了受托人的信義義務。


  雖然信托最初運用于宗教和遺產繼承,但信托后來廣泛運用于各個領域,形成民事信托、公益信托和營業信托三大類型。其中,信托在商事領域運用最為廣泛。1720年英國《泡沫法案》頒布,取締合股公司和股票市場,在1720年至1844年之間,正值英國海外擴張的黃金時代,英國企業家采用了信托(deed of settlement)替代合股公司,發揮了社會融資的功能,信義義務保證了投資者的信心。


  英美法系就是在上述的數百年的歷史中,逐漸形成了一個以信義義務為核心的信托傳統。而中華人民共和國立法引入受托人信義義務,可以說是在域外力量的壓力下實現的,經歷了曲折的過程。


  最早寫入信義義務概念的立法是1992年5月15日國家體改委頒布的《股份有限公司規范意見》第62條:“董事和經理對公司負有誠信和勤勉的義務,不得從事與本公司有競爭或損害本公司利益的活動?!鋇幢閎绱?,香港聯交所仍然不確定這就是普通法系中的“fiduciary duty”,要求內地方正式明確。之后國家體改委1993年6月10日發布《關于到香港上市的公司執行股份有限公司規范意見>的補充規定致香港聯交所的函》(體改函生(1993)74號)又明確宣示:“《股份有限公司規范意見》第62條所述誠信責任,與香港法律中的誠信責任(fiduciary duty)具有類似的含義?!敝鏈?,香港方終于相信了內地立法中有“信義義務”。


  最近,有關中國公司和信義義務的爭論硝煙彌漫。哈佛大學法學院弗雷德(Jesse M. Fried)教授論文《ALIBABA AND THE RISE OF LAW-PROOF INSIDER》(阿里巴巴和法律庇護的內部人的崛起),指責阿里巴巴公司通過“在開曼注冊,在美國上市”的手法,規避美國法中關于控制股東的信義義務的嚴格規定。此外,中國存托憑證也成為弗雷德教授的攻擊對象。爭議焦點就在信義義務,可見信義義務是考察一國商法是否優良的試金石。


  應當承認,英國衡平法對信義義務高度重視,是有宗教上的根源?!妒ゾ防醇塹?9章第14節說:“一個人不應勸說另一個人出賣田地以換取一頭驢子,還告訴他說為他好才如此做,而其真正意圖卻是想讓自己能夠取得這塊地的好處。此種在提供別人咨詢建議卻隱藏自己別有用心動機之人,就是違反圣經所教訓的道理?!?衡平法中的信義義務概念正是衡平法院大法官依據內心的宗教良知逐步發展起來的。


  其實,中國也不缺少信義傳統,“仁義禮智信”中就有信義的元素。在民國時,中國信托業從20世紀20年代開始興起,翻開1931年程聯先生編著的《世界信托考證》一書,煌煌一千余頁,扉頁上印著“信而有托”四個大字,可以感到中國人不缺少對信義義務的領悟力。


  應當承認,信義義務在我國十分薄弱,但是,這與中國的文化傳統沒有必然關系,主要原因在于人的觀念和制度。西方數百年的觀念和制度探索歷程,在中國需要濃縮在幾十年內實現,我們這一代人任務艱巨。(稿源:金融時報  責任編輯:宿波)


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